2020年5月30日
突然而來的「港版國安法」,令不少港人因「香港沒有明天」而憂愁,難以排遣焦慮之情。借用五代十國.南唐李煜(937-978)的〈虞美人.春花秋月〉,正是:「問君能有幾多愁,恰似一江春水向東流。」
香港或沉淪 劇變引焦慮
28日,人大決定《全國人民代表大會關於建立健全香港特別行政區維護國家安全的法律制度和執行機制的決定(草案)》(俗稱「港版國安法」),以懲治在香港特區的「分裂國家、顛覆國家政權、組織實施恐怖活動」和外國、境外勢力干預香港特區事務的活動。
這是令許多港人震驚、各國密切關注的「劇變」。港人的焦慮,在於兩制加快「併軌」於一制,高度自治的承諾只是畫餅:虛幻之景。
美國紐約大學資深法學教授、「中國法律」研究專家孔傑榮(Jerome Cohen),在回望曾擁有各種自由的國際都市香港時說,現在的變化,「後果將是前所未有的」,「這可能是香港的終結(死亡)」。
「終結」之一,或是全球自由港、金融中心地位的淪落。跨國大企業的總部會加快遷離香港,原因是擔心香港再沒有以法治支撐的公平、自由營商環境。
德國有影響力的《商報》,直言「港版國安法」「將終結香港的國際金融中心地位」;《法蘭克福滙報》則稱「埋葬香港的司法獨立」。
在「一國兩制」框架下,「一國屋簷」有主權地位及外交、防務、主要官員任免等權力;也有香港原有制度、生活方式50年不變和實行高度自治的「兩制邊界」。
中共中央透過人大及其常委會,建立、健全在香港的國家安全機制,是勢所必然。勢者,是這幾年極度集權,強化對港直接管控,形成「黨領導一切」的「集中統一」之勢。
法律有爭議 涉立法權限
在香港建立國家安全機制,得依循《基本法》的相關規範。有謂人大是最高國家權力機關和立法機關,有至高無上的權力、地位、權威,這是疏離真正法治之言。在法律的框架之下,人大的立法、釋法權受《八二憲法》、《人大組織法》和《立法法》(2000制定、2015修正)的約束,也要尊重《基本法》的規範。
就法律的視角探討,「港版國安法」之引起爭議,在於法律規範。首先,是全國性法律與地方性法規的區別。
據「港版國安法」草案的說明,法律將列入《基本法》附件三,由香港特區公布實施。按《基本法》18條2款、3款,在港實施的全國性法律,須列於附表三,並可「作出增減」。
專為香港特區訂立的單一法律,算不算全國性法律,是有法學上的爭議。
全國性法律應具兩個功能性。一是指各省、市(或大系統如全國軍隊)共同實施的法律;二是具有普遍性的法律原則,各省、市具有普適性,即可適用性、操作性。
「港版國安法」只適用於香港,沒有各省、市的普遍性法律原則、援引法律條文的普適性。各省、市實施的,是2015年公布的《國家安全法》,而不會是「港版國安法」。
第二爭論之處,是由人大為地方制定國安法究竟依據哪些法律條文?據《八二憲法》,人大的立法權,是「制定和修改刑事、民事、國家機構的其他的基本法律」(62條),地方人大代表則制定地方性法規(100條);《立法法》的規定亦相同(7條、72條)。香港沒有人大機構,但它是地方行政區,怎麼由人大代它立法?
據《基本法》,香港的制度包括行政、立法、司法制度,以《基本法》為依據(11條);實行的法律是《基本法》和香港原有法律、立法機關制定的法律(18條);香港特區立法會行使立法權:「根據本法規定並依照法定程序制定、修改和廢除法律」(73條),有「自行立法」國安類法律之權力(23條)。
據這些法律條文,人大並無代香港立法的充分法律依據。一方面,是基於政治需要而由中央代地方立法;另方面,香港履行《基本法》23條是「憲制責任」。接下去,將是兩法並行的格局。這在邏輯上怎麼說得通?
司法管轄權 獨立裁判權
《基本法》23條授權特區制定國安類法律,其懲治的行為是叛國、分裂國家、煽動叛亂、顛覆中央政府等。「港版國安法」懲治的行為,是分裂、顛覆、恐怖、外國和境外勢力干預特區行政事務。兩者在大的範圍相同,將來公布的兩法可能有內容大幅重疊之處。一地必須行兩部國安法嗎?
第三個爭議,是香港大律師公會提及的在港設立國安機構之定位,是否受香港法律約束。
北京官方設立機構的目的,關乎「強亮劍震懾力」的維穩理念,港人卻想維持「免於恐懼的自由」、《基本法》39條關於公民權利和政治權利國際公約給予的人身安全等人權保障。
有自稱愛國者鼓吹,「港版國安法」應有追溯力,以增強「打擊力量」。這是脫離了法律的規範。
人大及其常委會在北京行使立法權,必須按《立法法》規定。《立法法》93條的規定,是法律、法規和地方性法規「不溯及既往」。
許多港人仍期待香港的司法管轄權、法院的獨立裁判權(審判權)不會改變。
儘管香港和國際間的爭議多,但北京推出「港版國安法」並建立執行機制的政治意志甚強,沒有誰能挑戰「一錘定音、定於一尊」的權威。西方的政府聲明,對北京當局不會構成什麼壓力。
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